Юридические аспекты возбуждения процедуры банкротства и восстановления платежеспособности должника

В мировой экономической практике выработано два критерия для возбуждения дела о банкротстве. Первый – балансовый критерий (balance sheet test), при котором о неплатежеспособности свидетельствует факт превышения обязательств (liabilities) компании над ее активами (assets), за счет которых можно рассчитаться по ним. Второй – критерий ликвидности (cash flow test), в рамках которого о неплатежеспособности свидетельствует неспособность компании рассчитаться по своим обязательствам по окончании срока, установленного для их исполнения. ВНЕСУДЕБНАЯ ФИНАНСОВАЯ РЕАБИЛИТАЦИЯ Андрей Гребенкин, юрист международной юридической фирмы Clifford Chance (Киев) Досудебный этап восстановления платежеспособности должника базируется на полномочии акционеров обеспечивать компетентный контроль над руководством компанией, предоставлять ей финансовую помощь, вести переговоры с кредиторами о реструктуризации задолженности. Многолетний опыт участия компании Clifford Chance в урегулировании задолженности между банками и заемщиками показывает, что в случае сложной финансовой ситуации у добросовестного должника банки могут идти на переговоры о реструктуризации его задолженности и обращаются к судебным процедурам восстановления платежеспособности лишь при крайних, исключительных обстоятельствах. В ряде случаев государство (а не акционеры компании) осуществляет финансовую поддержку компаний определенного сектора экономики (например, такая поддержка предусмотрена Законом Украины «О недопущении влияния мирового финансового кризиса на развитие строительной отрасли и жилищного строительства» от 25 декабря 2008 года. Следует отметить, что на дату подготовки данной статьи государством не был окончательно определен список строительных объектов, подлежащих финансовой поддержке). В СЛУЧАЕ СЛОЖНОЙ ФИНАНСОВОЙ СИТУАЦИИ У ДОБРОСОВЕСТНОГО ДОЛЖНИКА БАНКИ ОБРАЩАЮТСЯ К СУДЕБНЫМ ПРОЦЕДУРАМ ВОССТАНОВЛЕНИЯ ПЛАТЕЖЕСПОСОБНОСТИ ЛИШЬ ПРИ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ На этапе досудебной санации достаточным свидетельством негативного финансового состояния компании являются присутствие хотя бы одного из указанных выше критериев. Преимуществом досудебной санации является относительная простота законодательного регулирования этой процедуры, а также возможность ведения диалога «редитор-должник» без надзора суда и существенного ограничения полномочий органов управления должника. Вместе с тем, вследствие некомпетентности менеджмента или нерасположенности кредиторов к внесудебной реструктуризации досудебная санация может не увенчаться успехом либо может вовсе не проводиться. В таком случае возникает вопрос о принудительном восстановлении платежеспособности компании через суд. СУДЕБНАЯ РЕАБИЛИТАЦИЯ ФИНАНСОВОГО СОСТОЯНИЯ Кредиторы уполномочены инициировать дело о банкротстве при наличии бесспорных требований к должнику, совокупно составляющих не менее 187 500 гривен (около $24 600) и не удовлетворенных должником в течение трех месяцев после установленного для их погашения срока фото: ГЕННАДИЙ ВАСИЛЕНКО Закон Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» (далее – «Закон») предусматривает утверждение судом ключевых решений (действий) в отношении должника в процессе дела о банкротстве. Основными участниками дела являются кредиторы и должник. Закон делит кредиторов на следующие типы: а) текущие, т.е. имеющие требования по обязательствам, срок исполнения которых настал после возбуждения судом производства по делу о банкротстве; б) конкурсные, т.е. имеющие требования по обязательствам, срок исполнения которых настал до такого возбуждения; в) привилегированные кредиторы (независимо от момента, когда наступил срок исполнения соответствующих обязательств). В число привилегированных кредиторов входят залоговые кредиторы, требования которых обеспечены залогом (следует отметить, что в практике международного финансирования экспортеров общепринято использование в качестве обеспечения уступки (assignment) права требования по экспортным контрактам должника. Согласно украинскому законодательству такие договоры, скорее всего, не будут квалифицироваться как обеспеченные в контексте банкротства) и необеспеченные кредиторы. Это кредиторы по требованиям о выплате заработной платы, алиментов, авторского вознаграждения, компенсации вреда здоровью и жизни. Лишь конкурсным и привилегированным кредиторам Закон предоставляет право принимать участие в процедуре восстановления платежеспособности должника. На сегодняшний день кредиторы с требованиями по обязательствам, возникшим до возбуждения судом дела о банкротстве, но срок исполнения которых наступил после возбуждения судом такого дела, необоснованно устранены от участия в данном процессе (так, следуя сложившейся практике, банки не могут принимать участие в процедуре банкротства должника, если основная часть кредита подлежит выплате после возбуждения дела о банкротстве). В мировой практике кредиторы подобного типа принимают участие в процедурах банкротства. В силу этого является необходимым изменение Закона и отнесение таких кредиторов к группе конкурсных кредиторов. ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ОБРАЩЕНИЯ В СУД Кредиторы уполномочены инициировать дело о банкротстве при наличии бесспорных требований к должнику, совокупно составляющих не менее 187 500 гривен (около $24 600) и не удовлетворенных должником в течение трех месяцев после установленного для их погашения срока. Доказательством бесспорности требований является факт признания требования должником или наличие у кредитора документа, по которому взыскание может быть обращено на активы должника (например, приказа хозяйственного суда). При этом мы считаем необходимым внести следующее дополнение в Закон: отзыв должником ранее сделанного «признания» долга не должен лишать бесспорности требование (с тем, чтобы не затягивать процедуру). Должник имеет право инициировать судебную процедуру с целью проведения санации при условии, что: а) общее собрание участников приняло решение об обращении в суд; б) кредиторы должника (общая сумма требований которых превышает 50% кредиторской задолженности должника) дали согласие на применение предварительно разработанного плана санации. Вместе с тем, должник обязан в месячный срок обратиться в суд в случае возникновения одного из следующих обстоятельств: а) удовлетворение требований хотя бы одного кредитора приведет к невозможности исполнения денежных обязательств в полном объеме перед другими кредиторами; б) общее собрание участников приняло решение об обращении в хозяйственный суд с заявлением о возбуждении дела о банкротстве; в) в процессе добровольной ликвидации должник не может полностью удовлетворить требования кредиторов. Как мы видим, Закон наделяет кредиторов правом инициировать дело о банкротстве, если соблюдается сугубо юридический критерий неплатежеспособности. Напротив, основания для начала процедуры банкротства самим должником включают как правовые критерии, так и отдельные элементы критерия ликвидности (cash flow test) (случаи (а) и (в), когда должник обязан подать соответствующее заявление. При этом стоит отметить, что в судебной практике известны случаи применения балансового критерия (balance sheet test), когда удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приведет к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами). ИНФОРМАЦИЯ О НЕПЛАТЕЖЕСПОСОБНОСТИ Перед вступлением в договорные отношения для будущего кредитора представляется целесообразным собрать максимум возможной информации о компании-контрагенте, в том числе информации, касающейся его финансового состояния. Узнать о том, возбуждено ли дело о банкротстве, можно, подключившись к Единой базе данных о предприятиях, в отношении которых возбуждено дело о банкротстве (http://bankrut.gov.ua). Информацию об обременениях имущества должника можно получить из Государственного реестра ипотек, Государственного реестра обременений движимого имущества, Единого реестра запретов отчуждения объектов недвижимого имущества. Кроме того, о потенциальных кредиторах, которые могут подать в суд заявление о возбуждении дела о банкротстве должника, можно узнать из Единого государственного реестра исполнительных производств. МОРАТОРИЙ НА УДОВЛЕТВОРЕНИЕ ТРЕБОВАНИЙ КРЕДИТОРОВ Финансовое оздоровление может осуществляться путем двух предусмотренных Законом процедур: мирового соглашения и санации фото: ГЕННАДИЙ ВАСИЛЕНКО Законом установлены следующие «рычаги», позволяющие приостановить ухудшение финансового состояния должника, после того как суд возбудил процедуру восстановления платежеспособности. Это, прежде всего, мораторий на удовлетворение требований кредиторов, который вводится на весь период рассмотрения дела о банкротстве и заключается в следующем: – приостановлении исполнения должником денежных обязательств, срок исполнения которых наступил до возбуждения дела; – прекращении начатых до возбуждения дела мероприятий, направленных на исполнение этих обязательств (например, исполнительных производств). Мораторий на удовлетворение требований кредиторов предоставляет должнику определенную «передышку», чтобы он оптимизировал свою деятельность и попытался бы аккумулировать свои активы. Кроме этого, в течение действия моратория запрещается обращать взыскание на активы должника и применять санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств. Хотя формально Закон и предоставляет должнику право удовлетворять требования текущих кредиторов, у последних отсутствуют действенные средства влияния на должника, поскольку, даже получив судебное решение о взыскании долга, текущий кредитор не сможет его реализовать в рамках исполнительного производства в силу указанных выше ограничений. В связи с этим в развитие предлагаемого нами расширения круга конкурсных кредиторов, было бы целесообразным внести соответствующие изменения в Закон и распространить действие моратория на требования кредиторов по всем обязательствам, возникшим до возбуждения производства по делу о банкротстве независимо от наступления срока их исполнения. ФОРМИРОВАНИЕ РЕЕСТРА ТРЕБОВАНИЙ КРЕДИТОРОВ После публикации в одном из двух официальных источников (газете «Голос Украины» или «Урядовий кур'єр») объявления о возбуждении производства по делу о банкротстве все конкурсные кредиторы в месячный срок имеют право подать в суд заявления о включении их требований в формируемый должником реестр. Несоблюдение указанного срока влечет за собой невозможность включения требований в реестр и окончательное погашение таких требований. При этом требования привилегированных кредиторов включаются в реестр независимо от того, были ли поданы ими соответствующие заявления в указанный срок. После утверждения реестра судом и формирования комитета кредиторов, последний решает участь должника – подлежит ли он финансовому оздоровлению или же его необходимо ликвидировать – и просит суд утвердить принятое решение. С нашей точки зрения, последствия несоблюдения вышеуказанного правила «30 дней» необоснованно суровы для кредиторов. При этом количество официальных источников информации о возбужденных делах необоснованно ограничено двумя газетами. В связи с этим представляется целесообразным официальное обнародование соответствующей информации в сети Интернет. Кроме того, несоблюдение кредитором месячного срока на подачу заявления корректно было бы «наказывать» лишением его возможности быть избранным в комитет кредиторов, а не погашением его требования, как это происходит сейчас. МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ И САНАЦИЯ Перед вступлением в договорные отношения для будущего кредитора представляется целесообразным собрать максимум возможной информации о компании-контрагенте, в том числе информации, касающейся ее финансового состояния фото: ГЕННАДИЙ ВАСИЛЕНКО По существу, финансовое оздоровление может осуществляться путем двух предусмотренных Законом процедур: мирового соглашения и санации. Главным способом возвратить должника к нормальной деятельности является процедура санации, вводимая судом по представлению комитета кредиторов и проводимая управляющим санацией на основании плана санации. Данный план может предусматривать: – реструктуризацию компании; – перепрофилирование производства; – закрытие нерентабельных производств; – ликвидацию дебиторской задолженности; – реструктуризацию активов; – продажу имущества; – участие инвесторов в восстановлении платежеспособности; – обмен долгов компании на ее акции и другие способы возобновления платежеспособности должника. В мировой практике обмен долгов компании на ее акции является одним из самых распространенных способов восстановления платежеспособности компании. Украинский Закон упоминает о таком обмене, но при этом процедура такого обмена остается неразработанной на практике. Закон наделил управляющего правом взыскивать от имени должника дебиторскую задолженность, ходатайствовать перед судом о признании сделки недействительной и в одностороннем порядке отказываться от сделок, заключенных должником. В случае успешного окончания санационных мероприятий производство по делу о банкротстве прекращается. В противном случае суд признает должника банкротом и открывает в отношении него ликвидационную процедуру. Мировое соглашение между кредиторами и должником может быть заключено на любой стадии дела после формирования комитета кредиторов. Оно может предусматривать рассрочку, отсрочку погашения задолженности, равно как и списание долгов. При этом на заключение мирового соглашения необходимо письменное согласие каждого залогового кредитора. С утверждением судом мирового соглашения дело о банкротстве прекращается. Ряд вопросов, изложенных в данной статье, были предметом обсуждения в рамках созданной Министерством экономики Украины Рабочей группы по вопросам усовершенствования и разработки нормативно-правовых актов в сфере банкротства, членом которой являлся автор данной статьи. При этом группой был предложен Кабинету Министров Украины для внесения в парламент соответствующий проект изменений в Закон.