Реструктуризация кредиторской задолженности девелоперских компаний

Николай Жовнер, юрист группы по вопросам банковского и финансового права международной юридической фирмы Salans Николай Жовнер фото: SALANS ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ Международная юридическая фирма Salans ведет профессиональную деятельность в Украине с 1988 года. Компания предоставляет полный спектр юридических услуг международным компаниям и банкам, осуществляющим инвестиционную деятельность в странах Центральной и Восточной Европы. Сферы деятельности компании – гостиницы и туризм, частный капитал и венчурные инвестиции, финансы, недвижимость и др. КОММЕНТАРИЙ Общеприменительного определения «реструктуризация задолженности» законодательство Украины не содержит. Вместе с тем на практике под реструктуризацией понимается процесс изменения условий существующих долгов компании с целью преодоления финансовых трудностей и возможности продолжать нормальную деятельность. Следует сразу отметить структурную особенность девелоперского бизнеса, которая существенно влияет на структуру финансирования, а, следовательно, и на процедуры реструктуризации задолженности. Не секрет, что каждый конкретный проект реализуется, как правило, посредством создания отдельного предприятия (SPV) в структуре существующей группы компаний. Соответственно, привлечение заемных средств для реализации проекта зачастую осуществляется в рамках проектного финансирования (предполагает обособленность денежных потоков и рисков, связанных с проектом, от общей финансовой структуры группы), где зачастую имеется всего один источник внешнего финансирования. В наиболее простой структуре кредиторская задолженность SPV представляет собой двусторонний банковский кредит – в этом случае процедура реструктуризации по сути сводится к переговорам с банком-кредитором и подписанию дополнительного соглашения к существующему кредитному договору. «ПРЕЖДЕ ЧЕМ ПРИСТУПАТЬ К РЕСТРУКТУРИЗАЦИИ, НЕОБХОДИМО ПОДГОТОВИТЬ ЕЕ ДЕТАЛИЗИРОВАННЫЙ ПЛАН, ИНАЧЕ КРЕДИТОРЫ МОГУТ ОТКАЗАТЬСЯ ОТ ЛЮБОГО СОТРУДНИЧЕСТВА» В настоящее время банки (как украинские, так и зарубежные) с пониманием относятся к финансовым трудностям своих клиентов, и часто идут навстречу предложениям о реструктуризации при условии, что заемщик может обосновать ее целесообразность соответствующим финансовым планом. Результатом подобной реструктуризации может быть: – увеличение срока кредита или иной пересмотр сроков погашения; – понижение процентной ставки; – «кредитные каникулы» на определенный срок; – погашение с дисконтом и т.п. Результаты реструктуризации должны быть оформлены дополнительным соглашением к существующему кредитному договору или новым кредитным договором в случае рефинансирования существующих долгов новым кредитом. Реструктуризация задолженности на уровне холдинга Процедуры реструктуризации задолженности сложнее на уровне холдинга. В данном случае речь может идти о множестве вовлеченных сторон и инструментов финансирования – это и индивидуальные кредитные договора SPV, и финансирование, привлеченное непосредственно холдинговой компанией (облигации, евробонды, инструменты структурированного финансирования, кредиты, включая синдицированные и т.д.). Кроме того, не редки случаи, когда кредитные обязательства компаний группы обеспечиваются гарантиями/поручительствами или имуществом других членов этой группы, в том числе и холдинговой компании. В конечном итоге, финансовые проблемы любой дочерней компании – это проблемы всего холдинга, соответственно, комплексная реструктуризация во многих случаях представляется целесообразной. Подходы к реструктуризации задолженности Принципиально существует два подхода к реструктуризации задолженности. Один из них предполагает использование формальных процедур банкротства, предусмотренных законодательством Украины, второй – реструктуризацию задолженности в договорном порядке не прибегая к формальному банкротству. Оба подхода имеют свои плюсы и минусы, о которых будет сказано ниже, но в любом случае стоит иметь в виду, что достижение согласия о реструктуризации задолженности с конкретным кредитором – это основной элемент любой процедуры. Посему, прежде чем приступать к реализации какой бы то ни было процедуры реструктуризации, необходимо подготовить в достаточной степени детализированный план такой реструктуризации, в обратном случае кредиторы вполне резонно могут отказаться от любого сотрудничества. Плюсы договорной процедуры реструктуризации задолженности Применение договорной процедуры комплексной реструктуризации задолженности имеет следующие очевидные преимущества. Прежде всего, стороны такой реструктуризации, как правило, связаны договорными обязательствами о конфиденциальности, соответственно, информация о существующих финансовых трудностях не становится достоянием общественности, что позволяет сохранить высокую рыночную стоимость как отдельной компании, так и группы в целом. Также, в отличие от процедур банкротства, руководство компании, долги которой реструктуризируются, не теряет управленческих полномочий. Правда, в ходе реструктуризации кредиторы могут предъявить дополнительные требования касательно деятельности компании/группы, но в любом случае договорные ограничения не идут ни в какое сравнение с имеющимися в соответствии с законодательством полномочиями арбитражного управляющего. Кроме того, договорная реструктуризация позволяет объединить все заинтересованные стороны в рамках одного процесса. То есть, если для применения норм законодательства о банкротстве необходимо возбудить дела о банкротстве каждой отдельной компании группы, то в договорном порядке нормальной практикой является заключение единого договора относительно процесса реструктуризации, который будет регулировать отношения, связанные с задолженностью всех компаний группы. Координация процесса переговоров в таком случае оптимизируется в следующем порядке: интересы всех должников может представлять материнская компания, интересы кредиторов – координатор (или координационный комитет, если количество кредиторов значительно и/или существуют группы кредиторов с различными интересами), избранный кредиторами. Для кредиторов также важно, что ключевые решения в рамках договора о реструктуризации (например, утверждение плана реструктуризации) принимаются большинством кредиторов (количество голосов при принятии решений пропорционально сумме задолженности компаний группы перед кредитором). В рамках договорной реструктуризации задолженности может быть достигнуто соглашение о временном моратории на выполнение компаниями группы своих обязательств по существующим договорам (так называемый Standstill Agreement). Соответствующие нормы могут быть изложены как отдельным договором, так и содержаться в комплексном договоре о реструктуризации, и даже наоборот – регулирование дальнейшей реструктуризации может быть включено в договор о моратории. Стороны также в договорном порядке могут предусмотреть ограничения по передаче кредиторами прав по обязательствам, подлежащим реструктуризации, по проведению взаимозачетов и т.п. Минусы договорной процедуры реструктуризации задолженности Несмотря на очевидные плюсы, вместе с тем договорная процедура реструктуризации имеет и свои минусы. К примеру, один или несколько кредиторов не соглашаются на участие в договоре – в этом случае и остальные кредиторы трижды подумают, вступать ли в договорные отношения, которые возлагают на них некоторые дополнительные обязательства, зная, что не присоединившийся кредитор может в любой момент начать взыскание своей задолженности. Применимость некоторых «классических» норм договоров о реструктуризации является также неоднозначной с точки зрения украинского законодательства. К примеру, будет ли обязательной к выполнению договоренность о той или иной форме реструктуризации, достигнутая в рамках этого договора, до внесения изменений в регулируемый украинским правом договор, задолженность по которому реструктуризируется? Или – Standstill Agreement, который почти всегда предусматривает отказ от подачи заявления о возбуждении дела о банкротстве как кредиторами, так и должниками. Действительно ли такое обязательство для резидентов Украины, даже если Standstill Agreement регулируется иностранным правом? Процедура банкротства как путь к реструктуризации В этой связи может быть целесообразным использование процедур банкротства для реструктуризации задолженности. Следует отметить, что Закон Украины «О возобновлении платежеспособности должника или признании его банкротом» (далее – «Закон о банкротстве») имеет своей основной целью как раз возобновление платежеспособности предприятия, испытывающего финансовые трудности, что и является сутью реструктуризации, о которой мы говорили выше. Итак, «Закон о банкротстве» содержит ряд норм, позволяющих провести эффективную реструктуризацию. Во-первых, необходимо отметить нормы относительно моратория на удовлетворение требований кредиторов, в ходе которого запрещается принудительное исполнение таких требований, а также не начисляются штрафные санкции за неисполнение обязательств. В некоторых случаях уже сам по себе мораторий может обеспечить восстановление платежеспособности должника, например, в случае, если кредитор потребовал досрочного погашения всей суммы кредита на основаниях, предусмотренных соответствующим договором, а текущая ликвидность заемщика позволяет погасить всю сумму лишь по истечении определенного периода времени. Поскольку мы ведем речь об использовании процедур банкротства для реструктуризации задолженности, а не ликвидации предприятия-должника, приведем способы прекращения производства по делу о банкротстве, позволяющие достичь такую цель: – утверждение хозяйственным судом отчета управляющего санацией; – заключение мирового соглашения; – исполнение должником всех своих обязательств перед зарегистрированными кредиторами. Реструктуризация задолженности по корпоративным облигациям Необходимо сказать несколько слов относительно специфики реструктуризации задолженности по корпоративным облигациям. Одной из серьезных практических проблем такой реструктуризации является идентификация собственников облигаций. Если выпуски облигаций за рубежом предусматривают, как правило, участие агента выпуска (trustee), уполномоченного вести переговоры от имени инвесторов, интересы которых он представляет, то выявить всех собственников украинских облигаций в конкретный момент времени порой представляется крайне сложным. После идентификации инвесторов по украинским облигациям целесообразным будет заключение агентского договора, уполномочивающего определенное лицо в дальнейшем вести переговоры об условиях реструктуризации с эмитентом. Кроме того, видимо, необходимо, чтобы собственники облигаций, подписавшие такой агентский договор, были ограничены в праве продажи облигаций, иначе переговоры о реструктуризации могут стать бессмысленными. В любом случае текущая практика реструктуризации задолженности по облигациям (выпущенным как в Украине, так и за рубежом) предполагает использование следующих основных способов реструктуризации: – выкуп облигаций с дисконтом или рассрочкой платежа; – обмен облигаций на акции, облигации, кредитные обязательства; – отказ инвесторов от права требования погашения облигаций на определенный срок. Конечно, вышеприведенные тезисы не отражают всех вопросов и тонкостей, связанных с реструктуризацией задолженности, вместе с тем, надеемся, что они будут полезными при планировании компаниями собственной стратегии реструктуризации.